Sentencia nº 73001-23-31-000-2004-01100-01 de Consejo de Estado - Sala Contenciosa Administrativa - SECCIÓN PRIMERA, de 29 de Septiembre de 2005
| Fecha | 29 Septiembre 2005 |
| Número de expediente | 73001-23-31-000-2004-01100-01 |
| Emisor | SECCIÓN PRIMERA |
| Materia | Derecho Público y Administrativo |
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION PRIMERA
Consejero ponente: Doctor RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA
Bogotá, D.C., veintinueve (29) de septiembre de dos mil cinco (2005)
REF: Expediente núm.73001-23-31-000-2004-01100-01
ACTOR: M.A.T.O.
Negado como fue el proyecto inicial de fallo, la Sala decide el recurso de apelación interpuesto por el demandado contra la sentencia de 29 de julio de 2004, proferida por la Sala Plena del Tribunal Administrativo de Tolima, mediante la cual, previa declaración de que no prosperan las excepciones propuestas, decreta la pérdida de investidura del concejal del municipio de Flandes, señor J. W.G.H..
I-. ANTECEDENTES
1. La solicitud
El ciudadano M.A.T.O., invocando como fundamento los artículos 46 y s.s. de la Ley 200 de 1995 y 413 del Código Penal, y la Ley 734 del 2002, presentó demanda ante el Tribunal Administrativo del Tolima para que, previa declaratoria de la nulidad del acto de posesión, decretara la pérdida de la investidura de concejal del municipio de Flandes, que ostenta el señor J.W.G.H., quien se inscribió para el período constitucional comprendido entre el 1º de enero de 2004 y 31 de diciembre de 2006, y posteriormente fue llamado a ocupar la curul que dejó vacante uno de los integrantes de la lista que resultaron elegidos.
2-. Los hechos en que se funda
Los hechos en que sustenta tal pretensión se refieren a que el demandado J.W.G. HERMOSA había sido elegido en dos oportunidades concejal del municipio de Flandes, para los períodos constitucionales 1992 a 1994 y 1995 a 1997, pero por pertenecer a la Junta Municipal de Educación durante el período de 1994 a 1995 se le decretó la pérdida de su investidura, por sentencia de 29 de febrero de 1996 (folios 3 a 7 del cuaderno principal).
Afirma el actor que el demandado, a sabiendas de que estaba inhabilitado, en virtud de haber perdido su investidura, se inscribió como candidato al Concejo de Flandes, por la lista 3, renglón 6, del movimiento Equipo Colombia, porque, en su opinión, dicha inhabilidad había desaparecido por haber transcurrido un término de cinco años, engañando así a su electorado.
3. La causal invocada
El memorialista no invoca causal normativa alguna, sino que se limita a aducir una posible infracción de una inhabilidad para ser elegido concejal, originada en el hecho antes transcrito. Sólo en la audiencia pública hace mención del artículo 40, numeral 1, de la Ley 617 de 200, y a la Ley 136 de 1994, “numeral 8”, sin precisar artículo alguno.
4. Contestación de la demanda
El inculpado, mediante apoderado, contestó la demanda en el sentido de oponerse a las pretensiones de la misma, bajo el argumento de que una vez comunicada la decisión del Tribunal de despojarlo de su investidura de concejal, dejó de ejercer las funciones propias de dicho cargo y se abstuvo de presentarse como candidato durante los años 1998 a 2002, y luego de que ese término de inhabilidad se cumplió presentó su nombre para las elecciones del Concejo Municipal para el periodo 2004-2007, pero que, sin embargo, no resultó elegido, quedando en un sexto lugar con una votación equivalente a 172 sufragios.
Fue en virtud del llamado de la Presidencia del Concejo, en ejercicio de su derecho adquirido por el voto popular, la Constitución y la ley, que tomó posesión de la curul de Concejal del Municipio de Flandes, previa acreditación de los requisitos exigidos por ley.
Agrega que de conformidad con el artículo 48 de la Ley 617 de 2000, la violación al régimen de inhabilidades ya no es una causal de pérdida de investidura para los concejales, ya que esa disposición derogó el régimen indicado en el artículo 55, numeral 2, de la Ley 136 de 1994.
Propone como excepciones la inexistencia de las razones de “INHABILIDAD COMO CAUSAL DE PÉRDIDA DE INVESTIDURA DE LOS CONCEJALES”, y la de “NO ESTAR INCURSO EN LAS CAUSALES DE NULIDAD E INCOMPATIBILIDAD”.
II-. LA SENTENCIA RECURRIDA
El a quo decretó la pérdida de la investidura al hallar que al haber perdido su investidura el demandado, mediante sentencia de 29 de febrero de 1996, le es aplicable la inhabilidad invocada en la demanda, habida consideración de que el artículo 43, numeral 8, de la Ley 136 de 1994 que consagraba esa causal, fue ratificado por el artículo 40, numeral 1, de la Ley 617 de 2000, pues éste no hizo sino ratificar y dar continuidad a dicha causal de pérdida de investidura como causal de inhabilidad.
Alega que la pérdida de investidura tiene efectos intemporales y que su declaratoria genera inhabilidad permanente.
III-. FUNDAMENTOS DEL RECURSO
El demandado, a través de apoderado, apeló dicha sentencia alegando que la jurisdicción contenciosa es rogada, razón por la que el a quo motu proprio no podía determinar causales de inhabilidad no invocadas por el actor y que, por ende, se apartó de los requisitos exigidos en el artículo 4º de la Ley 144 de 1994. Disiente del criterio del Tribunal de darle continuidad a los efectos intemporales de la pérdida de investidura como causal de inhabilidad.
Estima que en este caso se debe aplicar el artículo 40, numeral 1, de la Ley 617 de 2000, que habilitó de manera exclusiva a los diputados y concejales que habían perdido la investidura antes de su vigencia, y no el 43 de la Ley 136 de 1994, ya que partir del momento en que entró en vigencia la Ley 617 de 2000, artículo 48, las causales de inhabilidad de los Concejales fueron excluidas de ser causales de pérdida de investidura por haber derogado éste, en forma tácita, al artículo 55 de la Ley 136 de 1994.
IV-. ALEGATO DEL MINISTERIO PUBLICO
El señor Procurador Primero Delegado en lo Contencioso Administrativo ante esta Corporación, en su vista de fondo, se muestra partidario de que se confirme la sentencia apelada, en síntesis, por que conforme a lo sostenido por la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, la violación al régimen de inhabilidades, como causal de pérdida de investidura, no ha desaparecido del ordenamiento jurídico, y el demandado perdió su investidura de Concejal por el período...
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